《網(wǎng)絡安全法》于2017年6月1日施行后,不少報道都在關注《網(wǎng)絡安全法》出臺對于個人信息保護的重要意義。但其實在《網(wǎng)絡安全法》中,“信息”出現(xiàn)了105處,具體涉及包括“個人信息”在內的13類“信息”。除了“個人信息”,其他的信息類型也同樣值得我們關注。根據(jù)不同信息類型側重點的不同,我們可做如下劃分:
1、網(wǎng)絡信息
“網(wǎng)絡信息”是互聯(lián)網(wǎng)領域中各種信息的統(tǒng)稱,內涵豐富,類型多樣。在網(wǎng)絡上以電子或者其他形式對外呈現(xiàn)的文本、圖片、音視頻、應用軟件等各種內容都屬于網(wǎng)絡信息的范疇。
“網(wǎng)絡信息”在《網(wǎng)絡安全法》中出現(xiàn)了兩次。一是第12條明確規(guī)定:“國家要保障網(wǎng)絡信息依法有序自由流動”。二是第四章的標題直接使用了“網(wǎng)絡信息安全”的表述。2012年,全國人大常委會專門針對“網(wǎng)絡信息”發(fā)布了《關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》,里面涉及到“公民個人電子信息”、“發(fā)布的信息”、“身份信息”、“商業(yè)性電子信息”等類型,均屬“網(wǎng)絡信息”范疇。整體看,網(wǎng)絡信息安全是網(wǎng)絡安全的重要內容,《網(wǎng)絡安全法》主要圍繞個人信息保護和網(wǎng)絡信息內容管理,用專章對網(wǎng)絡信息安全予以規(guī)定,并實施重點保護。
從電信業(yè)務的角度看,網(wǎng)絡信息服務是專門的增值電信業(yè)務類型之一,特別指向《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》所規(guī)定的互聯(lián)網(wǎng)信息服務及對應的主體——互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者。
在互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者的基礎上,《網(wǎng)絡安全法》提出了最寬泛的網(wǎng)絡運營者的概念,具體包括網(wǎng)絡的所有者、管理者和網(wǎng)絡服務提供者。寬泛的網(wǎng)絡運營者概念,優(yōu)點在于可以用一個概念囊括所有網(wǎng)絡相關的企業(yè)主體。但實踐中,網(wǎng)絡的所有者、管理者和網(wǎng)絡服務提供者扮演角色不同,所承擔的義務及責任亦不相同。統(tǒng)一的網(wǎng)絡運營者概念的提出,一定程度上弱化了不同主體義務及責任的差異性,給后續(xù)不同主體的義務及責任區(qū)分帶來難題。
2、用戶信息、個人信息與身份信息
在《網(wǎng)絡安全法》中,與“個人信息”相關的類型,還有“用戶信息”和“身份信息”,這三類信息均與用戶息息相關。究其范圍,“用戶信息”范圍最大,“個人信息”次之,“身份信息”范圍最小。但都屬于“網(wǎng)絡信息”的范疇。其中, “個人信息”是網(wǎng)絡信息的重點內容!毒W(wǎng)絡安全法》把個人信息保護置于了網(wǎng)絡信息安全專章的核心位置,對于現(xiàn)行的個人信息保護規(guī)范進行了全面系統(tǒng)總結,足以說明個人信息保護的重要地位。
就“個人信息”的表述而言,現(xiàn)行法律規(guī)范表述各不相同。有“公民個人電子信息”、“用戶個人信息”、“公民個人信息”、“消費者個人信息”等!毒W(wǎng)絡安全法》將各類表述統(tǒng)一簡化為“個人信息”,刪除了“公民”字樣,同時,也意味著《網(wǎng)絡安全法》所規(guī)定的“個人信息”不再區(qū)分國籍,但最主要的保護主體依然是中國公民。
就“個人信息”的定義而言,2012年全國人大常委會《關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》中雖未明確加以規(guī)定,但其規(guī)定了“個人電子信息”的范圍:即能夠識別公民個人身份信息和涉及公民個人隱私的電子信息。2013年工信部的《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》中規(guī)定的“用戶個人信息”,是指電信業(yè)務經(jīng)營者和互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者在提供服務的過程中收集的用戶姓名、出生日期、身份證件號碼、住址、電話號碼、賬號和密碼等能夠單獨或者與其他信息結合識別用戶的信息以及用戶使用服務的時間、地點等信息。
《網(wǎng)絡安全法》首次從法律層面上明確規(guī)定了“個人信息”的定義,是指以電子或者其他方式記錄的能夠單獨或者與其他信息結合識別自然人個人身份的各種信息,包括但不限于自然人的姓名、出生日期、身份證件號碼、個人生物識別信息、住址、電話號碼等。將其明確限定為具有可識別性的身份信息。但2017年兩高《關于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》將其范圍進一步擴大,是指以電子或者其他方式記錄的能夠單獨或者與其他信息結合識別特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況的各種信息,包括姓名、身份證件號碼、通信通訊聯(lián)系方式、住址、賬號密碼、財產(chǎn)狀況、行蹤軌跡等。不僅包括具有可識別性的身份信息,還包括個人的活動情況信息。目前,尚未公布的《個人信息安全規(guī)范》中“個人信息”的范圍內涵更為豐富,“個人信息”的范圍呈現(xiàn)出越來越大的趨勢。
《網(wǎng)絡安全法》作為網(wǎng)絡安全領域的基礎性法律,也是個人信息保護的基本法律,其所確定的“個人信息”是具有可識別性的身份信息應是我們判斷是否屬于個人信息的基本準則。后續(xù)無論是司法解釋,抑或配套標準,如果能夠延續(xù)《網(wǎng)絡安全法》所確定的個人信息的范圍,更有利于保持法律的統(tǒng)一性和完整性,也可以避免給后續(xù)法律適用帶來混亂。
同時,隨著《網(wǎng)絡安全法》、《民法總則》、《刑法修正案九》及兩高《關于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》等相關法律規(guī)范的陸續(xù)出臺,“個人信息”的民事、刑事和行政保護三位一體的保護體系已基本確立。而且,刑事保護以其固有的快速和高效在實踐中更為活躍。面對刑事先行的現(xiàn)狀,如何發(fā)揮民事保護與行政保護的積極作用,理順相關的法律制度,進而做好三種保護體系的有效銜接與配合,值得認真探討。
3、發(fā)布的信息與發(fā)送的信息
除了“個人信息”外,《網(wǎng)絡安全法》中還出現(xiàn)了“發(fā)布信息”和“發(fā)送信息”的表述。“發(fā)布信息”即通過各種形式向不特定的多數(shù)人公開傳播的信息。而“發(fā)送信息”,指的是私人之間的點對點的信息推送。例如,個人之間的短信、即時通訊的聊天記錄均屬此類。這組概念中,信息內容本身并非重點,核心區(qū)別點在于信息內容是否對外公開,信息受眾是否特定。發(fā)布的信息會對外公開傳播,面向的是不特定的多數(shù)人。而發(fā)送的信息特點在于其私密性,信息內容是不公開的,接收對象也是特定的。從權利角度看,發(fā)布信息屬于公民表達自由范疇。發(fā)送信息則屬于公民通信自由和通信秘密范疇。
“發(fā)布信息”,最早見于2000年的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》,里面提到了互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者不得發(fā)布違反“九不準”的信息。互聯(lián)網(wǎng)本身特點之一就是傳播迅速,因此,網(wǎng)絡上發(fā)布信息的管理成為了我國網(wǎng)絡信息內容管理的重重之重。正如《網(wǎng)絡安全法》第47條的規(guī)定:對于用戶發(fā)布的違法信息,網(wǎng)絡運營者要履行發(fā)現(xiàn)并及時處理的法定義務。
從電信業(yè)務角度看,發(fā)布信息服務屬于信息服務業(yè)務的一種,在剛發(fā)布的新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中,將“互聯(lián)網(wǎng)公眾發(fā)布信息服務”納入到禁止外商投資的互聯(lián)網(wǎng)服務類型中,并將原有的“新聞網(wǎng)站”進一步明確為“互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務”,也從側面反映出按照發(fā)布信息內容是否屬于新聞,可將發(fā)布信息服務細分為“互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務”和其他類的“互聯(lián)網(wǎng)公眾發(fā)布信息服務”。
“發(fā)送信息”,在2012年的《關于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》中曾經(jīng)出現(xiàn)過:“任何組織和個人未經(jīng)同意,不得向其固定電話,移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送商業(yè)性電子信息。”從其表述不難發(fā)現(xiàn),發(fā)送信息強調的是私人之間點對點的信息往來。鑒于發(fā)送信息屬于公民私人通信內容,憲法和法律保護程度極高。若要對其加以限制,相應的要求會比普通的“發(fā)布信息”更為嚴格,僅限于憲法明文規(guī)定的特定情形,即因國家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安機關或者檢察機關依照法定程序進行檢查。
4、網(wǎng)絡安全信息、網(wǎng)絡安全檢測預警信息、網(wǎng)絡安全風險信息
“網(wǎng)絡安全信息”也是《網(wǎng)絡安全法》所規(guī)定的一類特殊的網(wǎng)絡信息。它的特點在于信息的內容直接與網(wǎng)絡安全相關。《網(wǎng)絡安全法》第26條規(guī)定的系統(tǒng)漏洞、計算機病毒、網(wǎng)絡攻擊、網(wǎng)絡侵入,均屬此類信息范疇。與網(wǎng)絡安全信息相關聯(lián),《網(wǎng)絡安全法》還提出了“網(wǎng)絡安全監(jiān)測預警信息”和“網(wǎng)絡安全風險信息”的概念。“網(wǎng)絡安全監(jiān)測預警信息”是指國家在對于網(wǎng)絡安全信息的收集、分析和通報的基礎上,所制作的監(jiān)測預警類信息。而“網(wǎng)絡安全風險信息”,即面對系統(tǒng)漏洞、計算機病毒、網(wǎng)絡攻擊、網(wǎng)絡侵入等網(wǎng)絡安全信息所伴隨的網(wǎng)絡安全事件發(fā)生風險所進行的分析和評估。
由于“網(wǎng)絡安全信息”內容本身的敏感性、特殊性和重要性,“網(wǎng)絡安全信息”的共享與發(fā)布制度的有效構建就顯得尤為重要。首先,網(wǎng)絡安全信息在政府、企業(yè)、行業(yè)等各方主體內部或互相之間的及時共享的重要性毋庸置疑。在共享制度的構建中,企業(yè)所扮演的角色及定位,以及因相關信息的共享所面臨的法律責任的豁免,產(chǎn)生的負面影響的消弭,均值得研究。其次,我們可利用《網(wǎng)絡安全法》所確定的向社會發(fā)布網(wǎng)絡安全信息應當遵守國家有關規(guī)定這一有利契機,構建以網(wǎng)絡安全信息發(fā)布的主體、時機、對象和范圍為主的法律制度,改變目前類似網(wǎng)絡安全漏洞市場法律規(guī)范不足的局面。
5、暴力、淫穢色情信息、虛假信息、禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔?/strong>
《網(wǎng)絡安全法》中還出現(xiàn)了“暴力、淫穢色情信息、虛假信息、禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔?rdquo;表述,均是圍繞信息具體內容展開。禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔⒓次覀兯追Q的“違法信息”,若用戶發(fā)布的信息違反了國家相關法律、行政法規(guī)的規(guī)定,會被納入“違法信息”之列。主要的判斷標準即信息是否含有所謂的“九不準”的內容。暴力、淫穢色情信息、虛假信息均是違法信息的具體表現(xiàn)形式。此外還有危害國家安全、宗教、民族、侮辱誹謗類的信息等。上述信息內容,對于網(wǎng)絡用戶的身心健康、國家政治、經(jīng)濟和社會秩序會產(chǎn)生負面影響,因此屬于我國法律嚴格禁止在網(wǎng)絡上發(fā)布或者傳輸?shù)男畔热,也成為了我國網(wǎng)絡信息內容監(jiān)管的重點對象。
除了上述類型外,在2000年全國人大常委會的《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》中還出現(xiàn)了“有害信息”的表述。2015年的《反恐怖主義法》中還提到了“含有恐怖主義、極端主義內容的信息”。都可以列入違法信息的范疇中。
6、國家秘密信息
除了一般類的信息以外,《網(wǎng)絡安全法》還對特殊的“國家秘密信息”做了規(guī)定,對于涉及國家秘密信息的網(wǎng)絡的運行安全保護,要遵守《網(wǎng)絡安全法》及保密法律規(guī)范的規(guī)定!侗C芊ā穼τ“國家秘密”有明確定義,是指關系國家安全和利益,依照法定程序確定,在一定時間內只限一定范圍的人員知悉的事項。凡是“國家秘密信息”,自然禁止在網(wǎng)絡上進行公開發(fā)布和傳播!侗C芊ā访鞔_作出了禁止性要求:“任何組織或個人不得使用非涉密計算機、非涉密存儲設備存儲、處理國家秘密信息。”2000年的《電信條例》也明確規(guī)定:“電信用戶使用電信網(wǎng)絡傳輸?shù)男畔儆趪颐孛苄畔⒌,必須依法采取保密措施?rdquo;
國家秘密信息作為一類特殊的網(wǎng)絡信息,與國家安全強相關,安全要求更為嚴格,理應采取特殊保密措施,予以特殊保護。
整體看,《網(wǎng)絡安全法》將網(wǎng)絡信息安全作為網(wǎng)絡安全的重要內容,無論是信息內容本身屬于安全類信息,抑或信息泄露會影響網(wǎng)絡安全。相應的加強個人信息保護,完善網(wǎng)絡安全信息共享,完善網(wǎng)絡信息內容管理,均是網(wǎng)絡安全的重點工作。具體理清《網(wǎng)絡安全法》中的不同信息類型,進而明確相關法律規(guī)范內容,對于政府部門的全面準確執(zhí)法、企業(yè)的有效應對和用戶相關權益的保護工作的開展,均有重要意義。
(作者為騰訊研究院法律研究中心秘書長)
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